一、不定项选择题
1、关于行政法的法源说法正确的有( ) A、自治条例和单行条例 B、《婚姻法》是行政法的法源之一 C、我国行政法的法源一般仅限于成文法
D、行政法规和规章以下的行政规范性文件不是行政法的法源 2、下列何项人员属于公务员( )
A、县委书记 B、县长 C、县人大常委会主任 D、县政府清洁工
3、、行政处罚法规定接受委托行使行政处罚职权的组织应当具备的条件有( ) A、受委托组织是依法成立的事业组织
B、受委托组织具有熟悉有关法律、法规、规章和任务的工作人员
C、受委托组织履行受委托职能需要进行检查或技术鉴定的,其应有条件组织进行相应的技术检查或者鉴定
D、受委托组织是依法成立的管理公共事务的事业组织 4、下列活动形成的关系属于行政法律关系的是( )
A、公安局给所属干警纪律处分 B、税务局干部上街宣传税法 C、财政局取消不合法的收费项目 D、人民法院审查工商局处罚决定 5、下列有关行政主体说法正确的是( ) A、只有行政机关才能成为行政主体 B、行政主体还包括执行公务的国家公务员
C、行政主体必须是能以自己名义实施行政管理的组织 D、只要是行政机关任何时候都具有行政主体资格 6、下列各项中,属于行政职权的有( ) A、行政处罚权 B、行政复议权 C、行政指导权 D、行政审判权 7、《中华人民共和国治安管理处罚条例》属于( ) A、行政法律 B、行政法规
C、行政规章 D、其他行政规范性文件
8、下列何项属于抽象行政行为 ( ) A、制定规章的行为 B、国务院总理视察某企业的行为 C、行政机关的乱罚款行为 D、某公司根据收费许可证实施的收费行为 9、王某因殴打刘某被某县公安局拘留5日,因不服拘留决定而申请复议。本案中的行政法律关系有( ) A、王某与刘某之间的关系 B、王某与县公安局之间的关系 C、刘某与县公安局之间的关系 D、王某与复议机关之间的关系 10、某税务局关于某企业的免税决定,对下列何项具有拘束力( ) A、该税务局 B、上级税务机关 C、该企业 D、其他企业 11、行政行为的合法要件有( )
A、行为主体合法 B、行为权限合法 C、行为内容合法 D、行为形式合法
12、下列何项应被认定为违法行使职权的行为( ) A、公安人员在询问中侮辱被询问人的 B、乡镇政府工作人员扣押人质解决纠纷的
C、某税务局工作人员上班时间内着装来到所辖的饭店大吃大喝并殴人致伤的 D、警察休假期间与邻居发生纠纷殴人致伤的 13、下列属于行政立法主体的有( ) A、中国证券监督管理委员会 B、某自治州人民政府 C、经国务院批准的较大的市
D、省、自治区、直辖市人民代表大会及其常委会 14、下列何项属于行政法规( )
A、《中华人民共和国消防条例》(全国人大常委会制定) B、《对外使用国徽图案的办法》(国务院批准、外交部发布) C、《电网调度管理条例》(国务院常务会议通过国务院令发布) D、《北京市外商投资企业清算条例》(北京市人大常委会通过
15、下列何项属于抽象行政行为( ) A.某长江大桥桥头有一块牌子,上写“6:00—21:00,非机动车辆不得上桥”,落款为该市公安局
B.某公安局对违反规定驾驶人力三轮车上长江大桥的人员处以50元的罚款 C.某劳动局规定,本辖区内企业与员工间的劳动合同应报本局签证 D.某劳动局对辖区内某企业与员工间的劳动合同予以签证 16、有关行政立法说法正确的有( )
A、行政立法是行政主体根据法定权限并按法定程序制定和发布具有普遍约束力规范性文件的行为
B、按照我国行政诉讼法的规定,人民法院无法对行政立法行为进行监督
C、行政立法可以从动态和静态两个方面进行考察,动态方面是指制定行政法规和规章的行为,静态方面是指行政立法最终表现为行政法规和规章
D、行政立法行为因其具有准立法性,所以在行为程序和生效要件方面和一般行政行为有所不同
17、下列何项行为应属无效( ) A、某县政府作出一行政处罚决定,并规定不得对该行政行为提起诉讼 B、税务机关对学校卫生进行检查并处理违反卫生法规定的行为 C、行政机关工作人员在相对人暴力威胁下所作出的批准行为 D、已完成原定任务的行政行为
18、下列何项属于行政机关工作人员的个人行为( ) A、甲地公安机关工作人员到乙地抓人、扣物
B、为泄私愤,工商管理人员吊销个体户执照的行为 C、某行政机关工作人员在修缮自家房屋时毁坏他人财物 D、卫生防疫站工作人员检查卫生时顺手抄走饭店老板的戒指
19、某人在沿海地区购得一走私轿车,被甲市工商局罚款后放行,但在途径乙县时,又受到乙县工商局的罚款处罚。乙县工商局的处罚违反了( ) A、一事不再罚原则 B、行政行为的执行力 C、处罚法定原则 D、行政行为的确定力 20、行政处罚简易程序的适用条件包括( )
A、违法事实确凿 B、有法定依据
C、对公民处以20元以下罚款 D、对法人处以1000元以下罚款或警告 21、当事人逾期不履行行政处罚决定的,作出处罚决定的行政机关可以采取的措施有( ) A、每日按罚款数额的3%加处罚款 B、依法拍卖查封扣押的财产 C、划拨冻结的存款 D、申请法院强制执行 22、下列属于行政事实行为的有( ) A、行政主体根据测绘法树立测绘标志
B、工商行政管理机关销毁收缴的假冒伪劣产品 . C、天气预报
D、国家统计局发布统计信息 23、下列属于行政给付的有( )
A、退伍军人安置费 B、自然灾害救济金 C、牺牲、病故人员抚恤金 D、城市居民最低生活保障金 24、下列属于行政处罚财产罚的有( )
A、罚款 B、没收 C、责令停产停业 D、吊销营业执照 25、行政处罚简易程序的适用条件包括( )
A、违法事实确凿 B、有法定依据
C、对公民处以20元以下罚款 D、对法人处以1000元以下罚款或警告 26、关于行政处罚规定的“一事不再罚”原则说法正确的是( ) A、对当事人同一个违法行为,不得给予两次以上罚款的行政处罚 B、对当事人同一个违法行为,不得给予两种以上的行政处罚
C、对当事人同一个违法行为,不得给予两次以上不同一性质的行政处罚 D、行政处罚的设定机关和实施机关应当分离
27、按照行政处罚法的规定,可以适用听证程序的有( ) A、行政拘留 B、吊销个体户营业执照 C、吊销企业营业执照 D、责令停产停业 28、行政程序法的作用是( )
A、监督和控制行政权 B、保护行政相对人的合法权益 C、提高行政效率 D、裁决行政纠纷 29、行政行为具备下列情形,属于滥用职权的是( ) A、主要证据不足 B、适用法律、法规错误 C、以权谋私 D、不履行法定职责 30、下列何项属于行政裁决( )
A、某劳动局责令用工单位向在劳动事故中受伤的职工支付医疗费的决定 B、某公安交通大队调解甲乙之间的交通事故而达成的调解协议 C、某工商局责令甲停止侵害乙已注册商标的裁决 D、某行政公署确认行政区域边界纠纷的决定
31、有关行政指导和行政合同说法正确的有( )
A、都是强制性行政行为 B、都是行政事实行为 C、都不属于人民法院行政诉讼的受案范围 D、都是行政职权行为
32、公安机关对在公共场所酗酒滋事的人进行人身拘束,该行政行为性质是( ) A、行政处罚 B、行政强制
C、行政监督 D、行政指导 33、《行政处罚法》中体现处罚公开原则的制度有( ) A、表明身份制度 B、裁执分离制度 C、听证制度 D、听取意见制度 34、行政监督的对象是( )
A、国家行政机关 B、法律、法规授权的组织 C、行政相对人 D、行政受托人 35、下列何项属于行政裁决( )
A、某劳动局责令用工单位向在劳动事故中受伤的职工支付医疗费的决定 B、某公安交通大队调解甲乙之间的交通事故而达成的调解协议 C、某工商局责令甲停止侵害乙已注册商标的裁决 D、某行政公署确认行政区域边界纠纷的决定 36、赔偿请求人请求国家赔偿的时效为( ) A、3个月 B、6个月 C、1年 D、2年
37、某单位逾期拒绝拆除其违章建筑,城建行政主管部门依法委托某工程队强行拆除违章建筑的行为,属于( )
A、直接强制 B、执行罚 C、代执行 (代履行) D、行政罚 38、与民事合同相比,最能体现行政合同特征的是( ) A、当事人是双方或多方
B、合同成立以意思表示一致为前提
C、合同的目的是便于行政主体运用行政职权实现特定行政目标 D、合同纠纷通过司法途径解决
39、某甲是不能辨认自己行为的精神病人,当他被执法车辆撞伤后,赔偿请求人应该是( ) A、甲的父母 B、甲的配偶 C、甲的近亲属 D、甲某本人 40、对以下权利侵犯后的损害赔偿不属于国家赔偿范围的是( ) A、财产权 B、生命健康权 C、政治权利 D、人身自由权
41、某公民和妻子一起开车肇事,为保护妻子,该公民向公安交通管理机关作虚假陈述。该公安交通管理机关对前一行为科以10日拘留,对后一行为科以6日拘留。如果后来经有关部门认定为此两项处罚均为违法,该公安交通管理机关实际影响该公民赔偿损失的天数为( )
A、10日 B、6日 C、4日 D、16日 42、某人被区公安分局拘留5日,该公民不服处罚复议至市公安局,市公安局作出了改处15日拘留的处罚复议决定。如果该公民认为行政行为违法,并以市公安局为赔偿义务机关,那么市公安局应对下列何项承担赔偿义务 ( ) A、5日的拘留 B、10日的拘留 C、15日的拘留 D、20日的拘留
43、某县公安局协助某乡政府征收农业提留,并对该乡拒不交纳提留的20户农民处以总额为30000元的罚款。处罚决定是以该县公安局、乡人民政府和乡党委三家名义联合作出的。如果农户要求国家赔偿,则应由 ( ) A、该县公安局为赔偿义务机关
B、该乡人民政府为赔偿义务机关
C、该县公安局和乡人民政府为共同赔偿义务机关 D、该县公安局、乡人民政府和乡党委为共同赔偿义务机关
44、乡人民政府根据公安机关的委托所作的治安处罚,如果发生错误,相对人应向下列何机关请求赔偿( )
A、乡人民政府 B、县人民政府
C、委托的公安机关 D、委托的公安机关的上一级公安机关
45、某甲为一饭店经理,月工资6500元,奖金2000元,某公安局干警在职务行为中误将其致伤,花费医疗费2100元。据国家统计局公布上年度职工日平均工资为7元人民币。某甲因伤未上班共30天。根据我国国家赔偿法的规定,国家应赔偿某甲 ( ) A、所花费医疗费2100元 B、当月工资6500元 C、当月奖金2000元 D、所减少收入210元
46、某县农民张某经所在村村委会和所在乡乡政府批准,在其责任田内建住宅一栋。县土地局发现后,责令拆除该违章建筑,退还土地。对张某因此所造成的损害应由( ) A、乡政府负行政赔偿责任 B、县土地局负行政赔偿责任
C、村委会和乡政府负共同的行政赔偿责任 D、村委会、乡政府和县土地局负共同的赔偿责任 47、关于行政赔偿说法正确的有( ) A、我国行政赔偿采用慰抚性标准
B、对单独提起行政赔偿的程序,我国实行的是赔偿义务机关先行处理的原则 C、不当行政行为对相对人造成的损害目前尚不属于我国行政赔偿的范围 D、行政赔偿是行政救济制度一个不可或缺的组成部分 48、对行政处分不服的,可通过下列何项途径获得救济( )
A、行政复议 B、行政申诉 C、行政诉讼 D、行政裁决
49、按照行政复议法的规定,对被撤销的行政机关在撤销前所作出的具体行政行为不服的,申请复议的复议机关是( )
A、继续行使职权的行政机关 B、撤销行政机关
C、撤销行政机关的上一级机关 D、继续行使其职权的上一级机关 50、行政相对人在对具体行政行为申请行政复议时,可以对下述文件一并提出审查请求的有( )
A、1999年公安部发布的《公安机关人民警察执法过错责任追究规定》 B、某自治州政府发布的发展本地民族经济的规定 C、国务院部委颁布的部门规章
D、某县工商局发布的在春节期间加强对农贸市场管理的决定
51、行政复议期间具体行政行为不停止执行,但是有下列情形之一的,可以停止执行的是( )
A、被申请人认为需要停止执行的 B、行政复议机关认为需要停止执行的
C、申请人申请停止执行,行政复议机关认为其要求合理,决定停止执行的 D、法律规定停止执行的
52、北京市海淀区公安局八里庄派出所因周某赌博,对其处以20元的罚款。周某不服,申请行政复议,本案的复议机关为( )
A、八里庄派出所 B、北京市海淀区公安分局 C、北京市公安局 D、海淀区人民政府 53、下列对具体行政行为不服可以向法院提起诉讼的有( ) A、与具体行政行为有法律上利害关系的公民、法人或者其他组织 B、被诉的具体行政行为涉及其相邻权或者公平竞争权的
C、与被诉的行政复议决定有法律上利害关系或者在行政复议中被追加为第三人的 D、要求主管行政机关依法追究加害人法律责任的
54、对两个或两个以上行政机关以共同名义作出的具体行政行为不服的,向行政机关提起行政复议,下列说法正确的有( )
A、应该向两行政机关的共同上一级行政机关申请
B、申请人也可以向具体行政行为发生地的县级人民政府提出行政复议申请,由县级人民政府转送
C、如果两行政机关的共同上一级行政机关无正当理由不予受理的,必要时,上级行政机关也可以直接受理
D、对行政复议决定不服,只能向上一级行政机关申请裁决,行政机关的裁决是终局决定 55、公民甲因殴打公民乙而受某县公安局处罚,但甲不服该处罚决定并向地区公安局申请复议,地区公安局受理了此案。该行政复议中的参加人是( ) A.地区公安局 B.公民甲 C.公民乙 D.县公安局
56、某市发布一个规范性文件,规定以投标的方式,将某块商业用地的使用权转让给出资的企业,以出资额的高低,决定中标者。甲企业和乙企业均出资投标,甲企业和乙企业的其他条件相同,但甲企业的出资额大大高于乙企业,但该市政府仍决定由乙企业开发这块商业用
地。对此甲企业可以提起行政诉讼的理由为: ( ) A、侵犯相邻权 B、侵犯公平竞争权 C、侵犯法律规定的经营自主权 D、违法要求履行义务 57、对管辖权异议说法正确的有( )
A、当事人应当在接到人民法院应诉通知之日起10日内以书面形式提出 B、管辖异议成立的,应裁定将案件移送有管辖权的人民法院 C、异议不成立的,应裁定驳回 D、对裁定驳回不服的,可以上诉
58、某公民经规划局批准而建房一座,但水利局认为该房妨碍防洪,是违章建筑,决定拆除。甲不服该拆除决定,以水利局为被告,向人民法院起诉,则规划局( ) A、应作为共同被告参加诉讼 B、应作为共同原告参加诉讼 C、应作为第三人参加诉讼 D、不能参加诉讼
59、某房地产公司不服市人民政府作出的确认某一土地使用权的具体行政行为,向省人民政府提起行政复议。省人民政府作出维持原具体行政行为的决定。该房地产公司仍不服,并且拒不履行复议决定。对此下列说法正确的有( ) A、房地产公司可依法提起行政诉讼
B、应由省人民政府依法强制执行,或者申请人民法院强制执行 C、应由省人民政府依法强制执行 D、应由市人民政府申请人民法院强制执行
60、下列各项中,人民法院可以作变更判决的是( )
A、具体行政行为主要事实不清 B、具体行政行为适用法律错误 C、具体行政行为违反法定程序 D、行政处罚显失公正 61、在司法审查中,行政法律规范冲突的选择适用原则有( )
A、高层级法律规范优于低层级法律规范 B、新的法律规范优于旧的法律规范 C、特别法的规范优于普通法的规范 D、送请或报送有权机关解释、裁决
62、根据行政诉讼法的规定,行政机关申请人民法院执行其具体行政行为,应当具备的条件有( )
A、具体行政行为已经生效并且具有可执行内容 B、具体行政行为依法可以由人民法院执行 C、申请人在法定期限内提出申请
D、被申请人在具体行政行为确定的期限内或者行政机关另行指定的期限内未履行义务 63、根据《行政诉讼法》的规定,我国行政诉讼的排除范围有( ) A、国家行为 B、抽象行政行为 C、内部行政行为 D、行政合同行为
64、在行政诉讼中,人民法院如果发现行政规章与宪法、法律相抵触,可以( ) A、撤销 B变更 C、废止 D不予适用 65、人民法院审判行政案件的具体组织形式是( )
A、行政审判庭 B、合议庭 C、独任法官 D、审判委员会 66、下列事项中由原告承担举证责任的有( ) A、证明起诉符合法定条件
B、在起诉被告不作为的案件中,证明其提出申请的事实
C、在一并提起的行政赔偿诉讼中,证明因受被诉行政行为侵害而造成损失的事实 D、被告作出具体行政行为的事实是否清楚、证据是否确实充分、适用法律是否正确 67、行政诉讼法规定的“改变原具体行政行为”的行政复议决定的情形包括( ) A、复议决定改变原具体行政行为所认定的主要事实和证据的
B、复议决定改变原具体行政行为所适用的规范依据且对定性产生影响的 C、撤销、部分撤销原具体行政行为结果的 D、改变原具体行政行为结果的
68、下列不属于行政诉讼的受案范围的有( ) A、调解行为以及法律规定的仲裁行为 B、不具有强制力的行政指导
C、国家、安全等国家机关依照刑事诉讼法的明确授权实施的行为 D、行政裁决行为
69、某市公安局人员张某逛商店时,因退换商品问题与售货员发生争执,进而将售货员殴打致伤,造成很坏的影响。为此,市公安局对张某处以5日拘留,并作出开除其公职的决定。张某不服,向人民法院提起诉讼,请求:第一,撤销对他的拘留决定;第二,撤销对他开除公职的决定,则人民法院( )
A、应全部予以受理 B、只应对第一项请求予以受理 C、只应对第二项请求予以受理 D、对第二项请求不应予以受理
70、某省工商局决定吊销某企业营业执照,该企业不服,经向国家工商行政管理局申请复议后,对复议决定仍不服,而向人民法院起诉。如果国家工商局经复议改变省工商局的决定,则有下列何项人民法院管辖( ) A、该省工商局所在地的基层人民法院 B、该省工商局所在地的中级人民法院 C、国家工商局所在地的基层人民法院 D、国家工商局所在地的中级人民法院
二、判断题(下列命题你认为正确的就在题后的括号内打“√”,错误的打“×” )
1、行政拘留是我国最重要的行政处罚( ) 2、我国的公民、法人或者其它组织向人民法院提起行政诉讼,一律应先经行政机关复议( ) 3、行政合同的双方当事人意思表示一致才能成立,因此双方当事人的法律地位是对等的( ) 4、行政诉讼期间,采取不停止具体行政行为执行的原则( ) 5、人民法院审理行政案件可以调解( )
6、行政规章也是人民法院审理行政案件的依据之一( ) 7、我国法律规定,行政主体只能是组织,不能是个人( ) 8、行政赔偿请求可以在提起行政诉讼时一并提出( ) 9、政府行为与行政行为的含义是相同的( )
10、行政机关在行政诉讼中既不能作为原告,也不能作为第三人( )
11、某行政主体于5月2日对公民甲作出罚款500元的决定,并要求甲于5月17日前交清罚款但甲因故于5月 20日才收到罚款决定书。该罚款决定对甲的生效时间应为5月17日。( )
12、某省公安厅在请示公安部同意后,错误冻结某企业银行账号而引起行政赔偿。这里行政赔偿义务机关是公安部( )
13、无论是行政复议还是行政诉讼,行政规章只能作为“参照”而不能作为审理依据。( ) 14、公民甲穿上警服,冒充公安局民警,以其名义“抓赌”,打伤赌博嫌疑犯四人。市公安局应对四嫌疑犯承担赔偿责任,再向公民甲追偿。( )
15、某市人民政府发布规定:“本市机动车辆单日单号、双日双号通过长江大桥。”改市人民政府发布规定的行为属抽象行政行为( )
16、某环保局任意改变其所颁发的排污许可证中所确定的排污量,从行政法学上说,该环保局违反了行政行为公定力原理。( )
17、某书店贴出“偷一罚十”的告示,并对偷书10元的某顾客罚款100元的行为是滥用职权的行政行为。( )
18、某乡人民政府以《工作简报》形式通报对149名农民违反计划生育的行政处罚,由于乡政府以《工作简报》的方式“通报”决定的,因而没有必要送达被处罚人。乡政府的行政行为属于形式性行政违法( ) 19、经授权的某大学考虑到张某多年未评上教授,因而在本年度的教授职称评定中予以批准。这种职称评定违反了行政合理性原则。( )
20、某税务局对买卖股票逃避征税的本局工作人员甲,作出了罚款的决定。该罚款决定是一种行政处分。( )
三、简答题
1、简述行政行为的合法要件。 2、简述我国司法审查的特有原则。 3、简述行政补偿与行政赔偿的区别。 4、简述我国行政立法的主体。 5、简述行政行为的含义和特征。 6、简述行政公正原则主要内容。
7、简述抽象行政行为和具体行政行为的区别。
8、某市居民甲到某县出差被某县公安局错误拘留。甲向某市中级人民法院提起行政诉讼。问:某市中级人民法院会受理此案吗?为什么? 四、论述题
1、试论行政诉讼中不可诉行为的界定 2、论行政处罚的原则。
3、试述行政复议的范围
五、案例分析题
1、1998年6月9日,陈某与何某未办理渔业生产捕捞许可证,一起驾船在禁渔区进行捕捞活动,被县渔政管理部门查扣。县渔政管理部门依据省人大《关于实施<中华人民共和国渔业法>办法》(简称办法)的规定,对陈某、何某作出了没收渔船及船上的渔网等渔具,并处罚款2000元的处罚决定。陈某、何某不服,以该处罚所依据的《办法》与《渔业法》的规定不一致,《渔业法》没有规定可以没收渔船为由,认为适用法律、法规错误,依法向县人民法院提起行政诉讼。
问:(1)地方性行政法规是否有权增加新的处罚种类? (2)本案中县渔政部门应如何适用法律、法规进行处罚?
2、A市文化局与公安局在一次临时联合稽查中,查获该市东区个体户包某从外地运回一批价值10万元的盗版光盘。市文化局和公安局便依法对这批光盘予以扣押,并以共同名义对包某作出2万元的罚款决定。次H A市东区工商局吊销了包某的营业执照,东区公安分局委托该区洼里派出所对包某予以10天行政拘留的处罚。包某不服上述行政处罚。 问:(1)上述处罚决定,哪些需要经过听证程序而作出?为什么? (2)包某若申请行政复议,谁为复议机关? (3)包某若对行政拘留不服能否直接起诉?为什么?
3、某市规划局批准该市的税务机关在某居民小区旁建造了一栋高层办公楼,由于距离过近,致使小区内30户居民的住宅无法采光,于是该30户居民将市规划局诉至人民法院。 问:(1)规划局的行为该如何认定?
(2)该30户居民是否有权提起行政诉讼,为什么?
(3)如果该30户居民有权提起行政诉讼,人民法院应作出何种判决?
4、某市A区居民李某在BIX开办了达隆公司,经营范围包括移动电话和BP机。B区工商局接到举报,李某超范围经营电脑,经查明属实,遂作出了责令停业整顿1个月,并处2万元罚款的行政处罚决定。李某不服,向市工商局申请复议。市工商局作出了维持停业整顿1个月、变更罚款为1万元的复议决定。李某仍不服,打算起诉并要求行政赔偿。 问题:(1)本案中行政诉讼的原告、被告分别是谁?为什么? (2)何地何级法院对此案享有管辖权?为什么?
(3)本案中的行政赔偿请求人和行政赔偿义务机关分别是谁? (4)原告能否在提起行政诉讼时一并请求行政赔偿? (5)原告可以申请行政赔偿的范围有哪些?
5、某市工商局行政管理机关、公安机关、卫生行政管理机关组成联合执法队,检查市容。执法队发现个体户王某违法占用人行道摆摊,经劝阻仍不退出,便联合以三机关的名义对其作出拘留10日的处罚决定。
问:(1)该处罚决定是否合法?为什么?
(2)如果王某对该处罚决定不服,提出复议申请,则被申请人和复议机关分别应当是谁? (3)王某可否在复议中一并提出赔偿请求?如果可以,哪个机关是赔偿义务机关? (4)如果王某单独就赔偿问题提出请求,则他应向哪个机关提出?
6、某市某区工商局与该区消费者协会在对该区电器市场进行的联合检查中,认为个体户某甲销售的电器不符合质量标准,便共同署名对甲作出罚款4000元、没收所有电器的行政处罚决定。甲不服,决定向市工商局申请复议。但他在区市工商局的途中不幸遇车祸死亡。甲父乙遂于第二天已该区工商局为被告,向该区人民法院提起行政诉讼,要求撤销被告的处罚决定;并同时一并提起行政赔偿诉讼,要求赔偿因没收电器而造成的经济损失。该区人民法
院审理该案,追加该区消费者协会为共同被告,同时驳回行政赔偿请求,要求乙先向工商局请求解决。
问:⑴乙未经复议便向人民法院起诉是否合法?为什么?是否具有原告资格?为什么? ⑵人民法院将消费者协会和工商局列为被告是否正确?为什么?若不正确,消费者协会在本案中的诉讼地位由应是怎样?
⑶人民法院要求乙先向工商局请求解决行政赔偿是否正确?为什么?
7、公民某甲因不服县工商局对其的处罚决定而向人民法院提起行政诉讼。人民法院受理后,有1名审判员和3名陪审员组成合议庭进行审理,其中1名审判员和3名陪审员组成合议庭进行审理,其中1名陪审员是县工商局工作人员。在审理过程中,县委领导曾几次要求听取了该案的审理情况,并要求人民法院作出维持县工商局处罚决定的判决。人民法院按县委领导的意见作出了维持的判决。在判决书送达原告5日后,县人民检察院以该案审理的程序不合法为由向人民法院提出抗诉。
问:本案有哪些地方违反了行政诉讼法的有关规定?
8、外国人某甲因嫖宿暗娼被某市城区公安分局查获。区公安分局依《治安管理处罚条例》的规定,决定对甲罚款2000元,治安拘留6天。甲不服,便向市公安局申请复议,市公安局经调查后认为原处罚过重,变更了原处罚决定,作出罚款1000元、治安拘留3天的复议决定。甲仍不服,便在接到复议决定的第3天向区人民法院提起行政诉讼。该人民法院接到起诉状后,经审查于第9日作出判决,认为此案属于涉外治安行政案件,理应由市中级人民法院管辖,判决不予受理,并告知甲到市中级人民法院起诉。甲到市中级人民法院起诉后,中级人民法院以区公安分局为被告,进行了审理。
问:本案中,哪些地方违反了《行政诉讼法》的有关规定?为什么?
(9082)《行政法与行政诉讼法》复习思考题答案
一、不定项选择题
1、关于行政法的法源说法正确的有( BCD ) A、自治条例和单行条例 B、《婚姻法》是行政法的法源之一 C、我国行政法的法源一般仅限于成文法
D、行政法规和规章以下的行政规范性文件不是行政法的法源 2、下列何项人员属于公务员( B )
A、县委书记 B、县长 C、县人大常委会主任 D、县政府清洁工
3、、行政处罚法规定接受委托行使行政处罚职权的组织应当具备的条件有( BCD ) A、受委托组织是依法成立的事业组织
B、受委托组织具有熟悉有关法律、法规、规章和任务的工作人员
C、受委托组织履行受委托职能需要进行检查或技术鉴定的,其应有条件组织进行相应的技
术检查或者鉴定
D、受委托组织是依法成立的管理公共事务的事业组织 4、下列活动形成的关系属于行政法律关系的是( ACD )
A、公安局给所属干警纪律处分 B、税务局干部上街宣传税法 C、财政局取消不合法的收费项目 D、人民法院审查工商局处罚决定 5、下列有关行政主体说法正确的是( C ) A、只有行政机关才能成为行政主体 B、行政主体还包括执行公务的国家公务员
C、行政主体必须是能以自己名义实施行政管理的组织 D、只要是行政机关任何时候都具有行政主体资格 6、下列各项中,属于行政职权的有( ABC ) A、行政处罚权 B、行政复议权 C、行政指导权 D、行政审判权 7、《中华人民共和国治安管理处罚条例》属于( A ) A、行政法律 B、行政法规
C、行政规章 D、其他行政规范性文件
8、下列何项属于抽象行政行为 ( A ) A、制定规章的行为 B、国务院总理视察某企业的行为 C、行政机关的乱罚款行为 D、某公司根据收费许可证实施的收费行为 9、王某因殴打刘某被某县公安局拘留5日,因不服拘留决定而申请复议。本案中的行政法律关系有( BCD ) A、王某与刘某之间的关系 B、王某与县公安局之间的关系 C、刘某与县公安局之间的关系 D、王某与复议机关之间的关系 10、某税务局关于某企业的免税决定,对下列何项具有拘束力( ABC ) A、该税务局 B、上级税务机关 C、该企业 D、其他企业 11、行政行为的合法要件有( ABCD )
A、行为主体合法 B、行为权限合法 C、行为内容合法 D、行为形式合法 12、下列何项应被认定为违法行使职权的行为( AB ) A、公安人员在询问中侮辱被询问人的 B、乡镇政府工作人员扣押人质解决纠纷的
C、某税务局工作人员上班时间内着装来到所辖的饭店大吃大喝并殴人致伤的 D、警察休假期间与邻居发生纠纷殴人致伤的 13、下列属于行政立法主体的有( AC ) A、中国证券监督管理委员会 B、某自治州人民政府 C、经国务院批准的较大的市
D、省、自治区、直辖市人民代表大会及其常委会 14、下列何项属于行政法规( BC )
A、《中华人民共和国消防条例》(全国人大常委会制定) B、《对外使用国徽图案的办法》(国务院批准、外交部发布) C、《电网调度管理条例》(国务院常务会议通过国务院令发布) D、《北京市外商投资企业清算条例》(北京市人大常委会通过
15、下列何项属于抽象行政行为( AC ) A.某长江大桥桥头有一块牌子,上写“6:00—21:00,非机动车辆不得上桥”,落款为该市公安局
B.某公安局对违反规定驾驶人力三轮车上长江大桥的人员处以50元的罚款 C.某劳动局规定,本辖区内企业与员工间的劳动合同应报本局签证 D.某劳动局对辖区内某企业与员工间的劳动合同予以签证 16、有关行政立法说法正确的有( CD )
A、行政立法是行政主体根据法定权限并按法定程序制定和发布具有普遍约束力规范性文件的行为
B、按照我国行政诉讼法的规定,人民法院无法对行政立法行为进行监督
C、行政立法可以从动态和静态两个方面进行考察,动态方面是指制定行政法规和规章的行为,静态方面是指行政立法最终表现为行政法规和规章
D、行政立法行为因其具有准立法性,所以在行为程序和生效要件方面和一般行政行为有所不同
17、下列何项行为应属无效( ABC ) A、某县政府作出一行政处罚决定,并规定不得对该行政行为提起诉讼 B、税务机关对学校卫生进行检查并处理违反卫生法规定的行为 C、行政机关工作人员在相对人暴力威胁下所作出的批准行为 D、已完成原定任务的行政行为
18、下列何项属于行政机关工作人员的个人行为( CD ) A、甲地公安机关工作人员到乙地抓人、扣物
B、为泄私愤,工商管理人员吊销个体户执照的行为 C、某行政机关工作人员在修缮自家房屋时毁坏他人财物 D、卫生防疫站工作人员检查卫生时顺手抄走饭店老板的戒指
19、某人在沿海地区购得一走私轿车,被甲市工商局罚款后放行,但在途径乙县时,又受到乙县工商局的罚款处罚。乙县工商局的处罚违反了( A ) A、一事不再罚原则 B、行政行为的执行力 C、处罚法定原则 D、行政行为的确定力 20、行政处罚简易程序的适用条件包括( ABD )
A、违法事实确凿 B、有法定依据
C、对公民处以20元以下罚款 D、对法人处以1000元以下罚款或警告 21、当事人逾期不履行行政处罚决定的,作出处罚决定的行政机关可以采取的措施有( BCD ) A、每日按罚款数额的3%加处罚款 B、依法拍卖查封扣押的财产 C、划拨冻结的存款 D、申请法院强制执行 22、下列属于行政事实行为的有( ABCD ) A、行政主体根据测绘法树立测绘标志
B、工商行政管理机关销毁收缴的假冒伪劣产品 . C、天气预报
D、国家统计局发布统计信息 23、下列属于行政给付的有( ABCD )
A、退伍军人安置费 B、自然灾害救济金 C、牺牲、病故人员抚恤金 D、城市居民最低生活保障金 24、下列属于行政处罚财产罚的有( AB )
A、罚款 B、没收
C、责令停产停业 D、吊销营业执照 25、行政处罚简易程序的适用条件包括( ABD )
A、违法事实确凿 B、有法定依据
C、对公民处以20元以下罚款 D、对法人处以1000元以下罚款或警告 26、关于行政处罚规定的“一事不再罚”原则说法正确的是( A ) A、对当事人同一个违法行为,不得给予两次以上罚款的行政处罚 B、对当事人同一个违法行为,不得给予两种以上的行政处罚
C、对当事人同一个违法行为,不得给予两次以上不同一性质的行政处罚 D、行政处罚的设定机关和实施机关应当分离
27、按照行政处罚法的规定,可以适用听证程序的有( BCD ) A、行政拘留 B、吊销个体户营业执照 C、吊销企业营业执照 D、责令停产停业 28、行政程序法的作用是( ABC )
A、监督和控制行政权 B、保护行政相对人的合法权益 C、提高行政效率 D、裁决行政纠纷 29、行政行为具备下列情形,属于滥用职权的是( C ) A、主要证据不足 B、适用法律、法规错误 C、以权谋私 D、不履行法定职责 30、下列何项属于行政裁决( CD )
A、某劳动局责令用工单位向在劳动事故中受伤的职工支付医疗费的决定 B、某公安交通大队调解甲乙之间的交通事故而达成的调解协议 C、某工商局责令甲停止侵害乙已注册商标的裁决 D、某行政公署确认行政区域边界纠纷的决定 31、有关行政指导和行政合同说法正确的有( D )
A、都是强制性行政行为 B、都是行政事实行为 C、都不属于人民法院行政诉讼的受案范围 D、都是行政职权行为
32、公安机关对在公共场所酗酒滋事的人进行人身拘束,该行政行为性质是( B ) A、行政处罚 B、行政强制 C、行政监督 D、行政指导 33、《行政处罚法》中体现处罚公开原则的制度有( ACD ) A、表明身份制度 B、裁执分离制度 C、听证制度 D、听取意见制度 34、行政监督的对象是( C )
A、国家行政机关 B、法律、法规授权的组织 C、行政相对人 D、行政受托人 35、下列何项属于行政裁决( CD )
A、某劳动局责令用工单位向在劳动事故中受伤的职工支付医疗费的决定 B、某公安交通大队调解甲乙之间的交通事故而达成的调解协议 C、某工商局责令甲停止侵害乙已注册商标的裁决 D、某行政公署确认行政区域边界纠纷的决定 36、赔偿请求人请求国家赔偿的时效为( D )
A、3个月 B、6个月 C、1年 D、2年
37、某单位逾期拒绝拆除其违章建筑,城建行政主管部门依法委托某工程队强行拆除违章建筑的行为,属于( C )
A、直接强制 B、执行罚 C、代执行 (代履行) D、行政罚 38、与民事合同相比,最能体现行政合同特征的是( C ) A、当事人是双方或多方
B、合同成立以意思表示一致为前提
C、合同的目的是便于行政主体运用行政职权实现特定行政目标 D、合同纠纷通过司法途径解决
39、某甲是不能辨认自己行为的精神病人,当他被执法车辆撞伤后,赔偿请求人应该是( D ) A、甲的父母 B、甲的配偶 C、甲的近亲属 D、甲某本人 40、对以下权利侵犯后的损害赔偿不属于国家赔偿范围的是( C ) A、财产权 B、生命健康权 C、政治权利 D、人身自由权
41、某公民和妻子一起开车肇事,为保护妻子,该公民向公安交通管理机关作虚假陈述。该公安交通管理机关对前一行为科以10日拘留,对后一行为科以6日拘留。如果后来经有关部门认定为此两项处罚均为违法,该公安交通管理机关实际影响该公民赔偿损失的天数为( B )
A、10日 B、6日 C、4日 D、16日 42、某人被区公安分局拘留5日,该公民不服处罚复议至市公安局,市公安局作出了改处15日拘留的处罚复议决定。如果该公民认为行政行为违法,并以市公安局为赔偿义务机关,那么市公安局应对下列何项承担赔偿义务 ( B ) A、5日的拘留 B、10日的拘留 C、15日的拘留 D、20日的拘留
43、某县公安局协助某乡政府征收农业提留,并对该乡拒不交纳提留的20户农民处以总额为30000元的罚款。处罚决定是以该县公安局、乡人民政府和乡党委三家名义联合作出的。如果农户要求国家赔偿,则应由 ( ABC ) A、该县公安局为赔偿义务机关 B、该乡人民政府为赔偿义务机关
C、该县公安局和乡人民政府为共同赔偿义务机关 D、该县公安局、乡人民政府和乡党委为共同赔偿义务机关
44、乡人民政府根据公安机关的委托所作的治安处罚,如果发生错误,相对人应向下列何机关请求赔偿( C )
A、乡人民政府 B、县人民政府
C、委托的公安机关 D、委托的公安机关的上一级公安机关
45、某甲为一饭店经理,月工资6500元,奖金2000元,某公安局干警在职务行为中误将其致伤,花费医疗费2100元。据国家统计局公布上年度职工日平均工资为7元人民币。某甲因伤未上班共30天。根据我国国家赔偿法的规定,国家应赔偿某甲 ( AD ) A、所花费医疗费2100元 B、当月工资6500元 C、当月奖金2000元 D、所减少收入210元
46、某县农民张某经所在村村委会和所在乡乡政府批准,在其责任田内建住宅一栋。县土地局发现后,责令拆除该违章建筑,退还土地。对张某因此所造成的损害应由( A ) A、乡政府负行政赔偿责任
B、县土地局负行政赔偿责任
C、村委会和乡政府负共同的行政赔偿责任 D、村委会、乡政府和县土地局负共同的赔偿责任 47、关于行政赔偿说法正确的有( ABCD ) A、我国行政赔偿采用慰抚性标准
B、对单独提起行政赔偿的程序,我国实行的是赔偿义务机关先行处理的原则 C、不当行政行为对相对人造成的损害目前尚不属于我国行政赔偿的范围 D、行政赔偿是行政救济制度一个不可或缺的组成部分 48、对行政处分不服的,可通过下列何项途径获得救济( B )
A、行政复议 B、行政申诉 C、行政诉讼 D、行政裁决
49、按照行政复议法的规定,对被撤销的行政机关在撤销前所作出的具体行政行为不服的,申请复议的复议机关是( D )
A、继续行使职权的行政机关 B、撤销行政机关
C、撤销行政机关的上一级机关 D、继续行使其职权的上一级机关 50、行政相对人在对具体行政行为申请行政复议时,可以对下述文件一并提出审查请求的有( BD )
A、1999年公安部发布的《公安机关人民警察执法过错责任追究规定》 B、某自治州政府发布的发展本地民族经济的规定 C、国务院部委颁布的部门规章
D、某县工商局发布的在春节期间加强对农贸市场管理的决定
51、行政复议期间具体行政行为不停止执行,但是有下列情形之一的,可以停止执行的是( ABCD )
A、被申请人认为需要停止执行的 B、行政复议机关认为需要停止执行的
C、申请人申请停止执行,行政复议机关认为其要求合理,决定停止执行的 D、法律规定停止执行的
52、北京市海淀区公安局八里庄派出所因周某赌博,对其处以20元的罚款。周某不服,申请行政复议,本案的复议机关为( BD )
A、八里庄派出所 B、北京市海淀区公安分局 C、北京市公安局 D、海淀区人民政府 53、下列对具体行政行为不服可以向法院提起诉讼的有( ABCD ) A、与具体行政行为有法律上利害关系的公民、法人或者其他组织 B、被诉的具体行政行为涉及其相邻权或者公平竞争权的
C、与被诉的行政复议决定有法律上利害关系或者在行政复议中被追加为第三人的 D、要求主管行政机关依法追究加害人法律责任的
54、对两个或两个以上行政机关以共同名义作出的具体行政行为不服的,向行政机关提起行政复议,下列说法正确的有( ABC )
A、应该向两行政机关的共同上一级行政机关申请
B、申请人也可以向具体行政行为发生地的县级人民政府提出行政复议申请,由县级人民政府转送
C、如果两行政机关的共同上一级行政机关无正当理由不予受理的,必要时,上级行政机关也可以直接受理
D、对行政复议决定不服,只能向上一级行政机关申请裁决,行政机关的裁决是终局决定 55、公民甲因殴打公民乙而受某县公安局处罚,但甲不服该处罚决定并向地区公安局申请复
议,地区公安局受理了此案。该行政复议中的参加人是( BCD ) A.地区公安局 B.公民甲 C.公民乙 D.县公安局
56、某市发布一个规范性文件,规定以投标的方式,将某块商业用地的使用权转让给出资的企业,以出资额的高低,决定中标者。甲企业和乙企业均出资投标,甲企业和乙企业的其他条件相同,但甲企业的出资额大大高于乙企业,但该市政府仍决定由乙企业开发这块商业用
地。对此甲企业可以提起行政诉讼的理由为: ( B ) A、侵犯相邻权 B、侵犯公平竞争权 C、侵犯法律规定的经营自主权 D、违法要求履行义务 57、对管辖权异议说法正确的有( ABCD )
A、当事人应当在接到人民法院应诉通知之日起10日内以书面形式提出 B、管辖异议成立的,应裁定将案件移送有管辖权的人民法院 C、异议不成立的,应裁定驳回 D、对裁定驳回不服的,可以上诉
58、某公民经规划局批准而建房一座,但水利局认为该房妨碍防洪,是违章建筑,决定拆除。甲不服该拆除决定,以水利局为被告,向人民法院起诉,则规划局( C ) A、应作为共同被告参加诉讼 B、应作为共同原告参加诉讼 C、应作为第三人参加诉讼 D、不能参加诉讼
59、某房地产公司不服市人民政府作出的确认某一土地使用权的具体行政行为,向省人民政府提起行政复议。省人民政府作出维持原具体行政行为的决定。该房地产公司仍不服,并且拒不履行复议决定。对此下列说法正确的有( D ) A、房地产公司可依法提起行政诉讼
B、应由省人民政府依法强制执行,或者申请人民法院强制执行 C、应由省人民政府依法强制执行 D、应由市人民政府申请人民法院强制执行
60、下列各项中,人民法院可以作变更判决的是( D )
A、具体行政行为主要事实不清 B、具体行政行为适用法律错误 C、具体行政行为违反法定程序 D、行政处罚显失公正 61、在司法审查中,行政法律规范冲突的选择适用原则有( ABCD )
A、高层级法律规范优于低层级法律规范 B、新的法律规范优于旧的法律规范 C、特别法的规范优于普通法的规范 D、送请或报送有权机关解释、裁决
62、根据行政诉讼法的规定,行政机关申请人民法院执行其具体行政行为,应当具备的条件有( ABCD )
A、具体行政行为已经生效并且具有可执行内容 B、具体行政行为依法可以由人民法院执行 C、申请人在法定期限内提出申请
D、被申请人在具体行政行为确定的期限内或者行政机关另行指定的期限内未履行义务 63、根据《行政诉讼法》的规定,我国行政诉讼的排除范围有( ABC ) A、国家行为 B、抽象行政行为 C、内部行政行为 D、行政合同行为
64、在行政诉讼中,人民法院如果发现行政规章与宪法、法律相抵触,可以(D) A、撤销 B变更 C、废止 D不予适用 65、人民法院审判行政案件的具体组织形式是(B)
A、行政审判庭 B、合议庭 C、独任法官 D、审判委员会
66、下列事项中由原告承担举证责任的有( ABC ) A、证明起诉符合法定条件
B、在起诉被告不作为的案件中,证明其提出申请的事实
C、在一并提起的行政赔偿诉讼中,证明因受被诉行政行为侵害而造成损失的事实 D、被告作出具体行政行为的事实是否清楚、证据是否确实充分、适用法律是否正确 67、行政诉讼法规定的“改变原具体行政行为”的行政复议决定的情形包括( ABCD ) A、复议决定改变原具体行政行为所认定的主要事实和证据的
B、复议决定改变原具体行政行为所适用的规范依据且对定性产生影响的 C、撤销、部分撤销原具体行政行为结果的 D、改变原具体行政行为结果的
68、下列不属于行政诉讼的受案范围的有( ABC ) A、调解行为以及法律规定的仲裁行为 B、不具有强制力的行政指导
C、国家、安全等国家机关依照刑事诉讼法的明确授权实施的行为 D、行政裁决行为
69、某市公安局人员张某逛商店时,因退换商品问题与售货员发生争执,进而将售货员殴打致伤,造成很坏的影响。为此,市公安局对张某处以5日拘留,并作出开除其公职的决定。张某不服,向人民法院提起诉讼,请求:第一,撤销对他的拘留决定;第二,撤销对他开除公职的决定,则人民法院( BD )
A、应全部予以受理 B、只应对第一项请求予以受理 C、只应对第二项请求予以受理 D、对第二项请求不应予以受理
70、某省工商局决定吊销某企业营业执照,该企业不服,经向国家工商行政管理局申请复议后,对复议决定仍不服,而向人民法院起诉。如果国家工商局经复议改变省工商局的决定,则有下列何项人民法院管辖( BD ) A、该省工商局所在地的基层人民法院 B、该省工商局所在地的中级人民法院 C、国家工商局所在地的基层人民法院 D、国家工商局所在地的中级人民法院
二、判断题(下列命题你认为正确的就在题后的括号内打“√”,错误的打“×” )
1、行政拘留是我国最重要的行政处罚(√ ) 2、我国的公民、法人或者其它组织向人民法院提起行政诉讼,一律应先经行政机关复议(×) 3、行政合同的双方当事人意思表示一致才能成立,因此双方当事人的法律地位是对等的(×) 4、行政诉讼期间,采取不停止具体行政行为执行的原则(√) 5、人民法院审理行政案件可以调解(×)
6、行政规章也是人民法院审理行政案件的依据之一(×) 7、我国法律规定,行政主体只能是组织,不能是个人(√) 8、行政赔偿请求可以在提起行政诉讼时一并提出(√) 9、政府行为与行政行为的含义是相同的(×)
10、行政机关在行政诉讼中既不能作为原告,也不能作为第三人(×)
11、某行政主体于5月2日对公民甲作出罚款500元的决定,并要求甲于5月17日前交清罚款但甲因故于5月 20日才收到罚款决定书。该罚款决定对甲的生效时间应为5月17日。(×)
12、某省公安厅在请示公安部同意后,错误冻结某企业银行账号而引起行政赔偿。这里行政赔偿义务机关是公安部(×)
13、无论是行政复议还是行政诉讼,行政规章只能作为“参照”而不能作为审理依据。(×) 14、公民甲穿上警服,冒充公安局民警,以其名义“抓赌”,打伤赌博嫌疑犯四人。市公安局应对四嫌疑犯承担赔偿责任,再向公民甲追偿。(×)
15、某市人民政府发布规定:“本市机动车辆单日单号、双日双号通过长江大桥。”改市人民政府发布规定的行为属抽象行政行为(√)
16、某环保局任意改变其所颁发的排污许可证中所确定的排污量,从行政法学上说,该环保局违反了行政行为公定力原理。(×)
17、某书店贴出“偷一罚十”的告示,并对偷书10元的某顾客罚款100元的行为是滥用职权的行政行为。(×)
18、某乡人民政府以《工作简报》形式通报对149名农民违反计划生育的行政处罚,由于乡政府以《工作简报》的方式“通报”决定的,因而没有必要送达被处罚人。乡政府的行政行为属于形式性行政违法(√) 19、经授权的某大学考虑到张某多年未评上教授,因而在本年度的教授职称评定中予以批准。这种职称评定违反了行政合理性原则。(√)
20、某税务局对买卖股票逃避征税的本局工作人员甲,作出了罚款的决定。该罚款决定是一种行政处分。(×)
三、简答题
1、简述行政行为的合法要件。
答案:行政行为的合法要件,是指行政行为合法成立生效所应具备的基本要素,或者说是应当符合的条件。各类行政行为共同应当符合的一般合法要件:
(1)行政行为的主体应当合法,即实施行政行为的组织必须具有行政主体资格,能以自己的名义独立承担法律责任。(2)行政行为应当符合行政主体的权限范围,即行政主体必须在法定的职权范围内实施行政行为,必须符合一定的权限规则。(3)行政行为的内容应当合法、适当,即行政行为所涉及到的权利、义务,以及对这些权利、义务的影响或处理,均应符合法律、法规的规定和社会公共利益。(4)行政行为应当符合法定程序,即不仅要符合与该种行政行为性质相适应的程序要求,而且还必须符合程序的一般要求。 2、简述我国司法审查的特有原则。
答案:(1)人民法院特定主管原则。(2)对具体行政行为合法性进行审查原则。(3)被告负举证责任原则。(4)行政诉讼期间不停止执行原则。(5)不适用调解原则。(6)司法变更权有限原则。
3、简述行政补偿与行政赔偿的区别。
答案:(1)两者的引发原因不同,行政赔偿是违法行为引起的,而行政补偿是合法行为引起的。(2)两者的性质不同,行政赔偿是普通的违法行政行为引起的法律责任,而行政补偿是例外的特定民事责任,并不具有对国家行政行为的责难。(3)行政赔偿与行政补偿在适用范围、标准、方式等方面也有所不同。 4、简述我国行政立法的主体。
答案:行政立法是行政主体依据法定权限和程序制定和发布行政法规和行政规章的活动,按照表现形式不同,行政立法的主体有: (1)行政法规制定主体:国务院;
(2)行政规章制定主体:国务院各部委;省、自治区、直辖市人民政府;省、自治区所在市人民政府;经济特区所在地的市和国务院批准的较大的市。 5、简述行政行为的含义和特征。
答案:行政行为是指行政主体在实施行政管理活动、行使行政职权过程中所作出的具有法律意义的行为。行政行为的特征有:(1)行政行为的服务性;(2)行政行为的从属法律性;(3)
行政行为的单方性;(4)行政行为的强制性;(5)行政行为的无偿性。 6、简述行政公正原则主要内容。
答案:行政公正原则要求行政主体及其工作人员办事公道,不徇私情,平等对待不同身份、民族、性别和不同宗教信仰的行政相对人。其具体要求有:(1)依法办事,不偏私;(2)平等对待相对人,不歧视;(3)合理考虑相关因素,不专断;(4)自己不做自己的法官;(5)不单方接触;(6)不在事先未听取相对人申辩意见的情况下作出对相对人不利的行政行为。 7、简述抽象行政行为和具体行政行为的区别。
答案:抽象行政行为是指行政主体以不特定的人或事为管理对象,制定具有普遍约束力的规范性文件的行为;具体行政行为是指针对特定人和特定事所作的行政行为。二者的主要区别有:
(1)针对的对象不同:抽象行政行为针对的是不特定的人或事,而具体行政行为针对的是特定的人或事。
(2)效力不同:抽象行政行为可以反复适用,并且主要是对将来的事发生法律效力;具体行政行为原则是只对特定的人或事有效,其效力不及于其他对象或事件,并且主要是对过去已发生的事件的处理。
(3)能否直接进入执行过程不同:抽象行政行为一般需要有一个具体行政行为作为中介才能进入执行过程,而具体行政行为具有直接的执行力。
(4)救济途径不同:对抽象行政行为不服,不可以直接提起行政复议或行政诉讼,只能通过其他途径解决,而对具体行政行为不服,一般可以通过复议或者诉讼的途径获得救济。 8、某市居民甲到某县出差被某县公安局错误拘留。甲向某市中级人民法院提起行政诉讼。问:某市中级人民法院会受理此案吗?为什么?
答案:不会,对限制人身自由不服提起诉讼的案件,由被告所在地或原告所在地人民法院管辖。又由于中级人民法院只管辖确认发明专利权的案件、海关处理的案件;对国务院各部门或者省、自治区、直辖市人民政府所作的具体行政行为提起诉讼的案件;本辖区内重大、复杂的案件。所以,某市中级人民法院不会受理此案。 四、论述题
1、试论行政诉讼中不可诉行为的界定
答案:根据《行政诉讼法》第12条和《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第1条的规定,下列行为属于不可诉行为:
(1)国家行为。国家行为是指国务院、中央军事委员会、国防部、外交部等根据宪法和法律的授权,以国家的名义实施的有关国防和外交事务的行为,以及经宪法和法律授权的国家机关宣布紧急状态、实施戒严和总动员等行为。
(2)抽象行政行为。抽象行政行为是指行政主体针对不特定行政相对人所作的行政行为。判定一个行为是具体行政行为还是抽象行政行为应从以下三个方面进行界定:第一,行为所针对的对象是不是确定的。第二,适用效力是“一次性消费”还是反复适用。第三,能否直接进入执行过程。
(3)内部人事管理行为。行政机关与公民、法人和其他组织之间作为上下级的从属关系的是内部行政法律关系。在内部行政法律关系中,行政机关作出的涉及该行政机关公务员的权利义务的决定,包括奖惩、任免等,属于内部人事管理行为。区别内部行政行为与外部行政行为主要应以行政行为所涉及的权利义务的不同来划分,要看该行为所涉及的是一个普通公民的权利义务,还是行政机关工作人员所特有的权利义务,如果是行政机关工作人员所特有的权利义务,应当认定为内部行为。
(4)终局行政裁决行为。终局行政裁决行为是指法律规定由行政机关作出最终决定的行为,
这里的法律指的是全国人大及其常委会制定、通过的规范性文件。当事人对最终裁决不服,只能向作出最终裁决的机关或其上级机关申诉,而不能向人民法院起诉。拥有终局裁决权的机关并不对所有的事项都拥有终局裁决权,如果拥有终局裁决权的机关超出了终局裁决权的范围,所实施的行为应是可诉的。
(5)公安、国家安全等机关依照刑事诉讼法的明确授权实施的行为。明确授权实施的行为包括两个方面的要求,既要符合授权的范围,也要符合刑事诉讼法授权的目的。
(6)调解行为以及法律规定的仲裁行为。调解和仲裁行为虽然对当事人的权利义务发生一定的影响,但它是在当事人自愿的基础上进行的,对当事人权利义务发生影响的决定因素是当事人的意思表示而不是行政主体的意志。 (7)不具有强制力的行政指导行为。
(8)驳回当事人对行政行为提起申诉的重复处理行为,重复处理行为没有给当事人设定新的权利义务,没有形成、变更或消灭行政法律关系,当事人仍受原来行为的拘束,没有提起行政诉讼的必要。
(9)对公民、法人或者其他组织权利义务不产生实际影响的行为。行政机关的活动作为一种权力的行使或多或少地会对相对人的权利义务发生一定的影响,当这种影响还没有达到实际影响相对人权利义务的地步,救济就没有必要。 2、论行政处罚的原则。
答案:行政处罚是指行政主体为达到对违法者予以惩戒,促使其以后不再犯,有效实施行政管理,维护公共利益和社会秩序,保护公民、法人或其他组织的合法权益的目的,依法对行政相对人违反行政法律规范尚未构成犯罪的行为(违反行政管理秩序的行为),给予人身的、财产的、名誉的及其他形式的法律制裁的行政行为。行政处罚必须遵循下述原则: (1)处罚法定的原则。行政处罚是典型的侵益(剥夺)行为,其实施必然导致对特定的行政相对人某种权利、权益的剥夺。因此,行政处罚行为自始至终都应该严格贯彻处罚法定的原则。这一原则主要包括下述内容:①处罚设定权法定。②处罚主体及其职权法定o③被处罚行为法定。④处罚的种类、内容和程序法定。
(2)处罚公正、公开的原则。处罚公正的原则,亦称合理处罚的原则,是处罚法定原则的补充。
(3)处罚与教育相结合的原则。实施行政处罚,纠正违法行为,应当坚持处罚和教育相结合,教育公民、法人或者其他组织自觉守法。
(4)保障相对人权利的原则。保障相对人权利的原则实质上是由保障相对人陈述权、申辩权的原则和无救济便无处罚的原则构成的。相对人对行政机关所给予的行政处罚,享有陈述权、申辩权;对行政处罚不服的,有权依法申请行政复议或者提起行政诉讼’;因违法行政处罚受到损害的,有权提出赔偿要求。
(5)职能分离的原则。①行政处罚的设定机关和实施机关应分离o②在较重大的行政处罚中,行政处罚的调查、检查人员和行政处罚的决定人员应分离。③作出行政罚款决定的机关和收缴罚款的机构应分离。除依法当场收缴的罚款外,作出行政处罚决定的行政机关及其执法人员不得自行收缴罚款,应告知当事人到指定的银行缴纳罚款。④在行政处罚听证程序中,应有非本案调查人员担任听证主持人。
(6)一事不再罚的原则。行政处罚以惩戒违法行为人,使其以后不再犯为目的,而不是以某种义务的履行为目的。所以一次处罚即可达到目的。一事不再罚的原则包括三层意思:第一,对当事人的同一个违法行为,不得给予两次以上罚款的行政处罚。第二,违法行为构成犯罪的,行政机关必须将案件移送司法机关,依法追究刑事责任,行政机关不再予以人身自由的处罚。第三,违法行为构成犯罪,人民法院判处拘役或者有期徒刑时,行政机关已经给予当
事人行政拘留的,应当依法折抵相应刑期;人民法院判处罚金时,行政机关已经给予当事人罚款处罚的,应当折抵相应罚金。 3、试述行政复议的范围
答案:行政复议范围是指行政相对人认为行政机关作出的行政行为侵犯其合法权益,依法可以向行政复议机关请求重新审查的范围。行政复议法规定了可申请复议的范围和不可申请行政复议的范围。
(1)可申请复议的行政行为。①对行政机关作出的行政处罚决定不服的。凡是行政主体作出的、影响相对人权益的行政处罚,行政相对人不服,都可以提起行政复议。②对行政机关作出的行政强制措施决定不服的,如限制人身自由的扣留、对财产采取的查封、扣押、冻结等。③对行政机关作出的有关许可证、执照、资质证、资格证等证书变更、中止、撤销等决定不服的。④对行政机关作出的关于确认不动产的所有权或者使用权的决定不服的。⑤认为行政机关侵犯合法经营自主权的。⑥认为行政机关变更或者废止农业承包合同,侵犯其合法权益的。⑦认为行政机关违法要求履行义务的。例如,行政机关乱摊派、乱收费、违法集资、违法征收财物等。⑧认为行政机关不依法办理行政许可等事项的。⑨认为行政机关不履行保护身权、财产权、受教育权法定职责的。⑩认为行政机关不依法发放抚恤金、社会保险金或者最低生活保障费的。⑩认为行政机关其他具体行政行为侵犯其合法权益的。⑩行政相对人认为具体行政行为所依据的下列规定不合法,在对具体行政行为申请复议时,也可以一并向行政复议机关提出对该规定的审查申请:一是国务院部门的规定;二是县级以上各级人民政府及其工作部门的规定;三是乡、镇人民政府的规定。
(2)不可申请复议的事项。①行政法规和规章。行政主体的抽象行政行为包括行政主体制定和发布的行政法规、规章以及其他具有普遍约束力的决定、命令。②内部行政行为。行政主体对其所属公务员作出的行政处分或者其他人事处理决定,属内部行政行为,被处分或者被处理的人不服,不能申请复议,但可以依照有关法律和行政法规的规定提出申诉。③居间行为。行政主体对公民、法人或者其他组织之间的民事纠纷作出的调解、仲裁等行为,双方当事人的约束力取决于其自愿接受,因此,一方当事人如不服,可以向人民法院提起诉讼或者向仲裁机关申请仲裁,但不能申请行政复议。
五、案例分析题
1、1998年6月9日,陈某与何某未办理渔业生产捕捞许可证,一起驾船在禁渔区进行捕捞活动,被县渔政管理部门查扣。县渔政管理部门依据省人大《关于实施<中华人民共和国渔业法>办法》(简称办法)的规定,对陈某、何某作出了没收渔船及船上的渔网等渔具,并处罚款2000元的处罚决定。陈某、何某不服,以该处罚所依据的《办法》与《渔业法》的规定不一致,《渔业法》没有规定可以没收渔船为由,认为适用法律、法规错误,依法向县人民法院提起行政诉讼。
问:(1)地方性行政法规是否有权增加新的处罚种类? (2)本案中县渔政部门应如何适用法律、法规进行处罚?
答案:(1)根据《行政处罚法》规定,法律、行政法规对违法行为已经作出行政处罚规定,地方性法规需要作出具体规定的,必须在法律、行政法规规定的给予行政处罚的行为、种类和幅度的范围内规定。因此,地方性法规只能根据法律、行政法规关于行政处罚的规定,予以具体化,不得作出超越性的规定或者增加新的处罚种类。(2)县渔政管理部门在本案中应适用《渔业法》的规定进行处罚,不应适用《办法》。
2、A市文化局与公安局在一次临时联合稽查中,查获该市东区个体户包某从外地运回一批价值10万元的盗版光盘。市文化局和公安局便依法对这批光盘予以扣押,并以共同名义对包某作出2万元的罚款决定。次H A市东区工商局吊销了包某的营业执照,东区公安分局委
托该区洼里派出所对包某予以10天行政拘留的处罚。包某不服上述行政处罚。 问:(1)上述处罚决定,哪些需要经过听证程序而作出?为什么? (2)包某若申请行政复议,谁为复议机关? (3)包某若对行政拘留不服能否直接起诉?为什么?
答案:(1)罚款2万元的决定和吊销包某营业执照的处罚应进行听证。《行政处罚法》第42条规定:行政机关作出责令停产停业、吊销许可证或者执照、较大数额罚款等行政处罚决定前,应当告知当事人有要求举行听证的权利。(2)对市文化局和公安局罚款2万元的行为不服申请复议的,省人民政府为复议机关;对东区工商局吊销营业执照的行为不服申请复议的,市工商局为复议机关;对东区公安分局委托洼里派出所作出的行政拘留行为不服申请复议的,市公安局为复议机关。(3)包某对行政拘留不服不能直接起诉,按照相关法律规定,对行政拘留不服应先申请行政复议,对行政复议决定不服再向人民法院起诉。
3、某市规划局批准该市的税务机关在某居民小区旁建造了一栋高层办公楼,由于距离过近,致使小区内30户居民的住宅无法采光,于是该30户居民将市规划局诉至人民法院。 问:(1)规划局的行为该如何认定?
(2)该30户居民是否有权提起行政诉讼,为什么?
(3)如果该30户居民有权提起行政诉讼,人民法院应作出何种判决?
答案:(1)市规划局的行为是违法的,因其作出批准行为时未考虑建房的间距问题,导致税务机关的办公楼建好后严重影响了其他居民的采光权。
(2)该30户居民有权对市规划局的批准行为提起行政诉讼。因为该30户居民虽然不是市规划局批准行为所直接针对的对象,但其相邻权却受到了该行为的侵害,因此与市规划局批准行为有法律上的利害关系,具有原告资格。
(3)法院应作出确认违法判决,并责令行政机关采取措施对该30户居民所受到的损失予以补救。因为市规划局的行为违法理应撤销,但撤销将给国家利益造成重大损失,因此从维护国家利益的角度出发,法院应确认市规划局的行为违法,同时判令作为被告的市规划局采取相应的补救措施。
4、某市A区居民李某在BIX开办了达隆公司,经营范围包括移动电话和BP机。B区工商局接到举报,李某超范围经营电脑,经查明属实,遂作出了责令停业整顿1个月,并处2万元罚款的行政处罚决定。李某不服,向市工商局申请复议。市工商局作出了维持停业整顿1个月、变更罚款为1万元的复议决定。李某仍不服,打算起诉并要求行政赔偿。 问题:(1)本案中行政诉讼的原告、被告分别是谁?为什么? (2)何地何级法院对此案享有管辖权?为什么?
(3)本案中的行政赔偿请求人和行政赔偿义务机关分别是谁? (4)原告能否在提起行政诉讼时一并请求行政赔偿? (5)原告可以申请行政赔偿的范围有哪些?
答案:(1)本案行政诉讼的原告是达隆公司,其具有行政诉讼原告资格的条件:以自己的名义向人民法院提起诉讼;认为具体行政行为侵犯自己的合法权益;是受到具体行政行为影响的行政相对人。被告是市工商局,因为市工商局改变了B区工商局的处理结果,对复议机关改变原具体行政行为不服提起诉讼的,复议机关为被告。
(2)B区基层人民法院或市工商局所在地的基层人民法院。行政诉讼法规定,基层人民法院管辖除由中级人民法院、高级人民法院和最高人民法院审理的第一审案件以外的行政案件。行政案件由最初作出具体行政行为的行政机关所在地人民法院管辖,经复议的案件,复议机关改变原具体行政行为的,也可以由复议机关所在地人民法院管辖。 (3)赔偿请求人是达隆公司,赔偿义务机关是B区工商局。
(4)可以。
(5)可以请求赔偿的范围包括停业整顿期间必要的经常性的费用开支和罚款。
5、某市工商局行政管理机关、公安机关、卫生行政管理机关组成联合执法队,检查市容。执法队发现个体户王某违法占用人行道摆摊,经劝阻仍不退出,便联合以三机关的名义对其作出拘留10日的处罚决定。
问:(1)该处罚决定是否合法?为什么?
(2)如果王某对该处罚决定不服,提出复议申请,则被申请人和复议机关分别应当是谁? (3)王某可否在复议中一并提出赔偿请求?如果可以,哪个机关是赔偿义务机关? (4)如果王某单独就赔偿问题提出请求,则他应向哪个机关提出?
答案:(1)该处罚决定是不合法的。因为按照《治安管理处罚条例》的规定,行政拘留的决定只能由公安机关作出。《行政处罚法》也规定,限制人身自由的行政处罚权只能由公安机关行使。因此,在本案中,对王某作出拘留10日的处罚决定只能由联合执法队中的公安机关作出,而不能以三机关的名义作出,否则就是不合法的。
(2)如果王某对该处罚决定不服,提出复议申请,则联合作出处罚决定的工商行政管理机关、公安机关和卫生行政管理机关为共同被申请人,这三个机关的共同的上一级行政机关即市人民政府为复议机关
(3)王某可以在复议中一并提出赔偿请求。共同行使职权的工商行政管理机关、公安机关和卫生行政管理机关为共同赔偿义务机关。
(4)如果王某单独就赔偿问题提出请求,则他应先向赔偿义务机关提出。根据《国家赔偿法》第10条的规定:“赔偿请求人可以向共同赔偿义务机关中的任何一个赔偿义务机关要求赔偿,该赔偿义务机关应当先予赔偿。”
6、某市某区工商局与该区消费者协会在对该区电器市场进行的联合检查中,认为个体户某甲销售的电器不符合质量标准,便共同署名对甲作出罚款4000元、没收所有电器的行政处罚决定。甲不服,决定向市工商局申请复议。但他在区市工商局的途中不幸遇车祸死亡。甲父乙遂于第二天已该区工商局为被告,向该区人民法院提起行政诉讼,要求撤销被告的处罚决定;并同时一并提起行政赔偿诉讼,要求赔偿因没收电器而造成的经济损失。该区人民法院审理该案,追加该区消费者协会为共同被告,同时驳回行政赔偿请求,要求乙先向工商局请求解决。
问:⑴乙未经复议便向人民法院起诉是否合法?为什么?是否具有原告资格?为什么? ⑵人民法院将消费者协会和工商局列为被告是否正确?为什么?若不正确,消费者协会在本案中的诉讼地位由应是怎样?
⑶人民法院要求乙先向工商局请求解决行政赔偿是否正确?为什么?
答案:(1)乙未经复议直接提起诉讼是合法的。因为只有法律、法规规定应先申请复议,对复议不服再向人民法院起诉的,才实行复议倒置原则。根据本案的情况,法律、法规并不要求应先就工商局的行政处罚申请复议,因此乙可直接提起行政诉讼。乙具有原告资格。本案中,乙可作为原告起诉,同时我国《行政诉讼法》规定,有权提起诉讼的公民死亡,其近亲属可以提起诉讼,而乙是甲父,属于其近亲属,因此在甲死后,乙有权起诉,具有原告资格。 (2)人民法院将消费者协会和工商局列为共同被告是不正确的。法律规定,公民、法人或者其他组织对行政主体和非行政主体以共同名义做出的具体行政行为不服向人民法院提起行政诉讼的,应以行政主体为被告,非行政主体不能做被告。本案中,消费者协会是非行政主体组织,不能成为行政诉讼的被告。因此,人民法院将其和工商局列为共同被告是错误的。消费者协会在诉讼过程中可作为第三人参加诉讼,因为它与被诉具体行政行为有利害关系。 (3)人民法院要求乙先向工商局请求解决行政赔偿是不正确的。根据我国《行政诉讼法》
和《国家赔偿法》的规定,公民、法人或者其他组织的合法权益受到行政机关或行政机关工作人员做出的具体行政行为侵犯造成损害的,有权一并或单独提出行政赔偿请求;单独就损害赔偿提出请求的,应当先由行政机关解决。而在本案中,原告是在提起行政诉讼的同时,一并提出赔偿请求,而非单独提起行政赔偿请求,因此不必先由行政机关解决,人民法院的要求是不合法的。
7、公民某甲因不服县工商局对其的处罚决定而向人民法院提起行政诉讼。人民法院受理后,有1名审判员和3名陪审员组成合议庭进行审理,其中1名审判员和3名陪审员组成合议庭进行审理,其中1名陪审员是县工商局工作人员。在审理过程中,县委领导曾几次要求听取了该案的审理情况,并要求人民法院作出维持县工商局处罚决定的判决。人民法院按县委领导的意见作出了维持的判决。在判决书送达原告5日后,县人民检察院以该案审理的程序不合法为由向人民法院提出抗诉。
问:本案有哪些地方违反了行政诉讼法的有关规定?
答案:本案中存在违反行政诉讼法有关规定的地方有:第一,合议庭组成人员不合法。合议庭应由3人或3人以上的审判员或者3人或3人以上的审判员和陪审员的单数人员组成,而本案中审判员和陪审员共4名,不是单数。第二,违背了回避原则。作为审判人员之一的县工商局工作人员与本案有利害关系,不能参加对本案的审判工作。第三,违反了人民法院独立行使审判权的原则。在案件审理过程中,县委领导层几次要求听汇报且提出维持原行政机关具体行政行为的要求,这是干涉人民法院独立审判的行为。第四,县人民检察院的抗诉不合法。首先,县人民法院作出的判决在送达当事人15日届满而当事人未提出上诉时才发生法律效力。本案中,判决尚未生效,人民检察院不能对尚未生效的判决提起抗诉。其次,县人民检察院不能对县人民法院提出抗诉。
8、外国人某甲因嫖宿暗娼被某市城区公安分局查获。区公安分局依《治安管理处罚条例》的规定,决定对甲罚款2000元,治安拘留6天。甲不服,便向市公安局申请复议,市公安局经调查后认为原处罚过重,变更了原处罚决定,作出罚款1000元、治安拘留3天的复议决定。甲仍不服,便在接到复议决定的第3天向区人民法院提起行政诉讼。该人民法院接到起诉状后,经审查于第9日作出判决,认为此案属于涉外治安行政案件,理应由市中级人民法院管辖,判决不予受理,并告知甲到市中级人民法院起诉。甲到市中级人民法院起诉后,中级人民法院以区公安分局为被告,进行了审理。
问:本案中,哪些地方违反了《行政诉讼法》的有关规定?为什么? 答案:本案违反《行政诉讼法》规定的地方主要有以下几个方面: 第一,区人民法院作出不予受理的判决是不正确的。因为判决是人民法院对行政争议中的权利和义务作出的实体判决;而对行政案件是否予以受理属于程序问题,只能用裁定,不能用判决。 第二,区人民法院在接到起诉状后的第9天才作出不予受理的“判决”,超越了法定的期限。因为《行政诉讼法》规定,人民法院接到起诉状,经审查,应当在7日内立案或者作出裁定不予受理。
第三,区人民法院告知甲到市中级人民法院起诉是不合法的。因为《行政诉讼法》规定,原告对裁定不予受理不服的,有权提起上诉。
第四,区人民法院认为此案属于涉外治安行政案件而应由市中级人民法院管辖也是错误的。因为依《行政诉讼法》级别管辖的规定,涉外案件并非一定要有中级人民法院管辖。 第五,市中级人民法院以区公安分局为被告审理此案也是不正确的。因为本案是经过复议的案件,且复议机关改变了原具体行政行为,因此根据《行政诉讼法》的规定,被告应是复议机关即市公安局。
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